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“革命小酒”“鬼吹燈”“IIO”……這些雖然抓眼球，可放在商標(biāo)里總覺得有點(diǎn)不合適。沒錯(cuò)，這些在商標(biāo)領(lǐng)域均屬于我國商標(biāo)法第十條第一款第(八)項(xiàng)涉及的“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的”標(biāo)志，不得作為商標(biāo)使用。

這一條款也被稱之為“不良影響”條款，《法治日報(bào)》記者近日從北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院召開的涉“不良影響”條款商標(biāo)駁回復(fù)審案件審理情況通報(bào)會(huì)上獲悉，自北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院成立以來，商標(biāo)駁回復(fù)審行政案件的收案量6年間達(dá)33971件，占收案總數(shù)的39.1%，其中涉“不良影響”條款案件收案量達(dá)2128件，收案量逐年上升。

北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院調(diào)研發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)階段部分市場主體在選擇商標(biāo)時(shí)，缺乏主動(dòng)避讓“不良影響”條款的敏感度;法院和行政機(jī)關(guān)關(guān)于“不良影響”條款的審查標(biāo)準(zhǔn)較為一致，裁判結(jié)果具有一定的穩(wěn)定性和可預(yù)見性。法官提醒，“不良影響”條款系絕對禁止條款，不以商標(biāo)已經(jīng)實(shí)際產(chǎn)生不良影響為適用條件。企業(yè)進(jìn)行商標(biāo)申請時(shí)不能以犧牲公共利益和社會(huì)秩序?yàn)榇鷥r(jià)博人眼球，應(yīng)主動(dòng)避讓一些格調(diào)不高、容易產(chǎn)生不良影響的詞語。

設(shè)置不良影響條款

維護(hù)社會(huì)公序良俗

“商標(biāo)駁回復(fù)審行政案件是指商標(biāo)注冊申請人不服國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局駁回商標(biāo)注冊申請的審查決定，且經(jīng)復(fù)審后不服駁回復(fù)審決定，向法院提起訴訟的行政案件。”北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院副院長兼政治部主任宋魚水稱，在此類案件中，該院維持被訴決定、駁回訴訟請求的案件比例較高，截至今年8月底，該院2020年對此類案件的被訴決定維持率為89.4%。

宋魚水指出，商標(biāo)法第十條作為“絕對禁止”條款，凡屬其中任一情形的標(biāo)志，不僅不能作為商標(biāo)注冊，更不能在市場經(jīng)營活動(dòng)中作為商標(biāo)使用，且任何人可以不受期限限制地請求宣告違反此規(guī)定的注冊商標(biāo)無效。

“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚”是指，有害于我國人們共同生活及其行為的準(zhǔn)則、規(guī)范以及在一定時(shí)期內(nèi)社會(huì)上流行的良好風(fēng)氣和習(xí)慣。理論上，通常將“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚”的規(guī)定解釋為調(diào)整人與人之間以及人與社會(huì)之間的行為規(guī)范，如果商標(biāo)由表示色情、賭博或者宣揚(yáng)暴力的文字、圖形或者其他要素所構(gòu)成，則違反此規(guī)定。例如，“干掉他們”“街頭霸王”。

隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商標(biāo)注冊管理秩序的內(nèi)容及重點(diǎn)也在不斷變化，“不良影響”條款后半段的“有其他不良影響”的內(nèi)涵外延經(jīng)歷了從模糊到逐漸明確和趨于穩(wěn)定的過程。現(xiàn)階段，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》第五條規(guī)定，“有其他不良影響”是指，商標(biāo)的文字、圖形或者其他構(gòu)成要素對我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極的、負(fù)面的影響。

對于“不良影響”條款的立法目的，宋魚水稱，商標(biāo)法屬于廣義民法，同樣遵循優(yōu)先保護(hù)社會(huì)公共利益的原則，當(dāng)商標(biāo)的私人權(quán)利與公共利益產(chǎn)生沖突時(shí)，商標(biāo)法通常會(huì)優(yōu)先保護(hù)代表不特定多數(shù)人普遍利益的公共利益，而“不良影響”條款在某種程度上即是公序良俗原則在商標(biāo)法中的具體化。為了避免商標(biāo)的注冊和使用從消極甚至反面的角度，損害我國的社會(huì)主義道德風(fēng)尚、政治制度、政治生活、宗教和風(fēng)俗習(xí)慣等，有必要設(shè)置“不良影響”條款，規(guī)制部分經(jīng)營者以犧牲公共利益為代價(jià)追求商標(biāo)標(biāo)新立異的行為，從而維護(hù)社會(huì)的公共秩序和善良風(fēng)俗。

若申請具不良影響

將不可能獲得核準(zhǔn)

對于“不良影響”條款的司法審查標(biāo)準(zhǔn)和類型化認(rèn)定問題，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院審判三庭法官張劍稱，在司法實(shí)踐中，“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚”比較容易判斷，而“有其他不良影響”是除了“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚”以外損害我國社會(huì)公共秩序和公共利益的情形。

據(jù)張劍介紹，為避免“不良影響”條款過于原則與彈性而導(dǎo)致實(shí)踐中的濫用，在司法審查中通常須考慮“本身含義”“不需有實(shí)際損害”“不考慮主觀惡意”“不適用于僅損害特定民事權(quán)益”這四大因素。

具體而言，判斷標(biāo)志是否具有不良影響，應(yīng)當(dāng)以標(biāo)志或者其構(gòu)成要素本身為審查對象。如果標(biāo)志或者其構(gòu)成要素本身具有有害于我國社會(huì)公共秩序和公共利益的含義，則該標(biāo)志具有不良影響。對含義的界定，應(yīng)當(dāng)在當(dāng)下社會(huì)道德文化的背景下，從一般理性人的認(rèn)知感受出發(fā)進(jìn)行判斷。

“相關(guān)市場主體需要注意的是，‘不良影響’條款系絕對禁止條款，只要申請注冊的商標(biāo)具有產(chǎn)生不良影響的可能性，可能對社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者其他社會(huì)公共秩序和公共利益造成損害，則不能核準(zhǔn)注冊。”張劍說，不同于民事侵權(quán)歸責(zé)原則中的過錯(cuò)認(rèn)定，“不良影響”條款通常不考慮商標(biāo)注冊申請人的具體主觀狀態(tài)，即使申請人不具有破壞社會(huì)公共利益主觀惡意，但只要標(biāo)志在客觀上有產(chǎn)生不良影響的可能性，則不能作為商標(biāo)注冊和使用。

此外，“不良影響”條款著眼于對公共利益的維護(hù)，不適用于標(biāo)志僅損害特定民事權(quán)益的情形，比如侵害他人姓名權(quán)等特定合法權(quán)益。如果標(biāo)志僅損害特定民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)適用商標(biāo)法另行規(guī)定的救濟(jì)方式和具體程序，以避免對“不良影響”條款的濫用。為幫助公眾更好地理解和適用相關(guān)法律，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院對涉“不良影響”條款商標(biāo)駁回復(fù)審案件進(jìn)行了系統(tǒng)梳理，發(fā)現(xiàn)常見的案情可分為有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚及具有政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教和民族上的不良影響五大類，對此針對性地發(fā)布了相關(guān)典型案例。

“具有政治上的不良影響是指，商標(biāo)可能對我國政治產(chǎn)生消極、負(fù)面影響的情形。”北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院審判三庭法官助理張航舉例稱，此前某公司申請注冊“革命小酒”商標(biāo)在白酒、葡萄酒等商品上，然而基于我國特定的歷史背景，在無其他相關(guān)語境的情形下，相關(guān)公眾易將“革命”一詞與我國革命歷史和革命精神相關(guān)聯(lián)，如果將“革命小酒”使用在酒類商品上，容易減弱相關(guān)公眾心中“革命”一詞的嚴(yán)肅性和神圣的象征意義，以致產(chǎn)生不良影響，故不應(yīng)予核準(zhǔn)注冊。

本報(bào)記者 徐偉倫